知识产权法、反垄断法、反不正当竞争法知识测试
1、以下情形不属于职务发明创造（）
[单选题] *
A、在工作时间之外，且与本职工作无关，未利用本单位的物质技术条件作出的发明创造(正确答案) B、履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造
C、退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后一年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造
D、在临时工作单位完成的与工作有关的发明创造
解释:专利法第十二条 专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指:（一）在本职工作中作出的发明创造;（二）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造;（三）退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后 1 年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。专利法第六条所称本单位，包括临时工作单位;专利法第六条所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。
第六条 执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人;申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。
2、甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说《黑客》在丙国首次出版。我国公民丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。《黑客》要受我国著作权法保护，应当具备下列哪一条件? （）
[单选题] * A、《黑客》不应当属于我国禁止出版或传播的作品 B、甲对丁翻译《黑客》并在我国境内网站传播的行为予以追认
C、乙和丙国均加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》
D、乙或丙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》(正确答案)
解析:CD项:《著作权法》第 2 条第 2款规定，“外国人、无国籍人的作品根据其作
者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。”本题中，乙国为无国籍人甲的经常居住地国，如果乙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，则乙国为中国参加的国际条约的成员国，甲创作的小说《黑客》会受到我国《著作权法》的保护。《著作权法》第 2条第 4款规定，“未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。”本题中，甲创作的小说《黑客》在丙国首次出版，如果丙国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，则丙国为中国参加的国际条约的成员国，甲创作的小说《黑客》会受到我国《著作权法》的保护。由此可见，只要乙国或丙国其中一国加入了《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，甲创作的小说《黑客》即受我国著作权法保护。故 C项错误;D项正确。
A项:根据《著作权法》第 4 条规定，“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。”由此可见，即使是我国禁止出版的作品也可能受到著作权法的保护，只是国家限制其出版、传播。A项错误。
B项:《保护文学艺术作品伯尔尼公约》采取自动保护原则，因此甲的作品《黑客》受我国《著作权法》保护，无须经甲对丁的行为进行追认为前提。B项错误。
综上所述，本题的正确答案为 D项。
3、甲、乙、丙、丁四人合作创作一部小说，甲欲将该小说许可给某电影制片厂改编后拍成电影，乙则想把它许可给某网站在网络上传播，丙对这两种做法均表示反对，丁则不置可否。对此，下列哪一选项是正确的? （）
[单选题] * A、如果丙坚持反对，甲、乙均不能将作品许可他人使用 B、甲、乙有权不顾丙的反对，将作品许可他人使用(正确答案)
C、如果丁同意，则甲、乙可以不顾丙的反对将作品许可他人使用
D、如果丁也表示反对，则甲、乙不能将作品许可他人使用
答案解析：《著作权法实施条例》第 9 条规定，“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使;不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。”本题中，当事人对合作著作权的行使未达成一致，因甲、乙行使的不是转让权，而是许可使用权，丙无正当理由，不得阻止甲、乙行使，故选项 B正确。
4、李某于 2006年 8 月 4日创作完成小说《别来烦我》，2007 年 3月 5日发表于某文学刊物后被张某改编成剧本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙电视台将该电视剧进行播放。对此，下列哪一选项是错误的? （）
[单选题] * A、李某从 2007年 3 月 5日起对小说享有著作权(正确答案) B、张某对剧本享有著作权
C、甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得李某和张某的许可并支付报酬
D、乙电视台播放该电视剧应当取得甲公司许可并支付报酬
答案解析：①《著作权法实施条例》第 6 条规定，“著作权自作品创作完成之日起产生。”本题中，李某于 2006年 8月 4日创作完成小说《别来烦我》，其著作权从2006 年 8 月 4日就产生了，A的说法错误，当选。②《著作权法》第 12条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权，因此 B的说法正确。③第三人若使用演绎作品，既要经演绎著作权人同意，还要经原作品著作权人同意，并支付报酬。因演绎作品系在原作品基础上进行的创作，包含了原作品的智力成果。本题中，甲公司欲将剧本拍成电视剧，应当取得演绎著作权人即张某及原作品作者李某许可并支付报酬，故 C选项正确。④《著作权法》第 45条规定，电视台播放他人的电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品，应当取得制片者或者录像制作者许可，并支付报酬;播放他人的录像制品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。本题中，乙电视台播放该电视剧，应当取得制片者甲公司许可并支付报酬，故 D的说法正确。综上所述，本题正确答案为 A。
5、甲从书画市场上购得乙的摄影作品《鸟巢》，与其他摄影作品一起用于营利性展览。丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上，丁经丙同意将刊登在该杂志上的《鸟巢》又制作成挂历销售。对此，下列哪一选项是正确的? （）
[单选题] * A、甲无权将《鸟巢》进行营利性展览 B、丙的行为构成剽窃(正确答案)
C、丙的行为侵犯了乙的发表权
D、丁应停止销售，但因无过错免于承担赔偿责任
答案解析：①《著作权法》第 18条规定，“美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”本题中，甲从
书画市场上合法购入乙的摄影作品《鸟巢》的原件所有权，虽著作权原则上仍由乙享有，但展览权则例外地由甲取得，故有权将《鸟巢》进行营利性展览，故 A选项错误。②《著作权法》第 10条第 1款规定，“发表权，即决定作品是否公之于众的权利。发表权只能行使一次，而且乙已经将作品发表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的发表权，故 C项错误。”③丙偷偷将《鸟巢》翻拍后以自己的名义刊登在某杂志上的行为构成剽窃，因此，B选项正确。④《著作权纠纷解释》第 19条规定，“出版者、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。举证不能的，依据《著作权法》第 46条、第 47 条的相应规定承担法律责任。”根据该规定可知，丁应该对其出版、制作有合法授权承担举证责任，如果举证不能的应当承担赔偿责任，而非是因无过错免于承担赔偿责任，故 D项错误。综上所述，本题正确答案为 B。
6、某县的甲公司未经漫画家乙许可，将其创作的一幅漫画作品作为新产品的商标使用，并于 2003年 3 月 3日被核准注册。乙认为其著作权受到侵害，与甲发生纠纷。乙应当采取下列哪种方式保护自己的合法权益? （）
[单选题] * A、向甲公司所在地基层法院提起侵犯著作权之诉 B、向有管辖权的法院提起宣布甲公司的注册商标无效之诉
C、请求商标评审委员会宣布甲公司的注册商标无效(正确答案)
D、请求商标局裁定宣布甲公司的注册商标无效
答案解析：①由于 2013年新的《商标法》颁布，本题已无解，故将原题 B、C、D选项的“请求撤销甲公司的注册商标”均修改为”请求宣布甲公司的注册商标无效”②《著作权纠纷解释》第 2条规定:“著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。”由此可见，乙认为其著作权受到侵害时，可以向被告所在地即甲公司所在地的中级人民法院提起诉讼，而基层法院原则上无管辖权，故 A选项错误。③《商标法》第 32条规定:“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”第 45条规定:“已经注册的商标，违反本法第十三条第二款和第三款、第十五条、第十六条第一款、第三十条、第三十一条、第三十二条规定的，自商标注册之日起五年内，在先权利人或者利害关系人可以请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。”由此可见，有权宣布商标无效的主体为商标评审委员会，而非法院或商标局。本题中，甲公司未经漫画家乙许可，将其创作的一幅漫画作品注册为商标，侵犯了乙的著作权，乙依法有权请求商标评审
委员会宣告该注册商标无效。故 C选项正确，而 B、D选项错误。D综上所述，本题的正确答案为 C。
7、甲是某产品的专利权人，乙于 2008 年 3月 1日开始制造和销售该专利产品。甲于 2009 年 3 月 1日对乙提起侵权之诉。经查，甲和乙销售每件专利产品分别获利为二万元和一万元，甲因乙的侵权行为少销售 100台，乙共销售侵权产品 300台。关于乙应对甲赔偿的额度，下列哪一选项是正确的? （）
[单选题] * A、200万元(正确答案) B、250万元
C、300万元
D、500万元
解析:《专利法》第 65条第 1款规定:“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。”《专利纠纷规定》第 20条规定，所谓”实际损失”可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量减少的总数难以确定的，侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的实际损失。本题中，甲因乙的侵权行为受到的实际损失可以确定，即“2万×100台=200 万”，故应当按照实际损失赔偿。A项是正确;BCD项错误。
综上所述，本题的正确答案为 A项。
8、甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的? （）
[单选题] * A、乙的制造行为不构成侵权 B、丙的销售行为不构成侵权
C、丁的使用行为不构成侵权
D、丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任(正确答案)
答案解析：①《专利法》第 11条规定:“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。”本题中，甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利后，乙公司未经甲公司许可，为生产经营目的制造该专利产品，丙公司销售该专利产品，丁公司使用该专利产品，均属于专利权禁止的行为范围，构成专利侵权，故选项 A、B、C三项均不正确。②《专利法》第 70条规定:“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。”本题中，丙和丁虽实施专利侵权行为，但如果能够证明其产品的合法来源，不用承担赔偿责任。故 D选项说法正确。③需要注意的是，若为生产经营目的”制造”专利侵权产品的，无论是否知道专利侵权情形，均构成专利侵权，并承担赔偿责任，因为制造者负有查知产品是否已被授予专利的注意义务。故本题中，无论乙是否知道甲的专利权，均应当承担赔偿责任。综上所述，本题的正确答案为D。
二、多选题 [填空题] _________________________________
1、我国《专利法》保护的客体有（）
* A、发明(正确答案) B、实用新型(正确答案)
C、外观设计(正确答案)
D、集成电路布图设计
解释:专利法第二条 本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。
3、甲公司于 2004年 5 月 10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利，2007 年 6月1 日获得专利权，2008 年 5月 10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪些选项是正确的?（）
* A、该合同属于技术转让合同(正确答案) B、该合同的有效期...